《行政处罚法》待修改 理解“从旧从光”-华体会在线登录网址

本文摘要:

《行政处罚法》(修订草案)(以下简称《修订草案》)第34条规定:“行政处罚的依据应当是违法行为发生时执法、法律、法规的界定。

《行政处罚法》(修订草案)(以下简称《修订草案》)第34条规定:“行政处罚的依据应当是违法行为发生时执法、法律、法规的界定。但是,行政处罚决议作出时执法、法律、法规已经修改或者废止的,新的执法、法律、法规的划定更有利于当事人适用新的执法、法律、法规。

可以看到此次把“从旧兼从轻”这一基本规则理念写入了 《修订草案》 .

《纪要》强调“行政审批证据中的共同认识与实践”行政相对人的行为发生在新法实施前,当人民法院在新法实施后审查具体行政行为的合法性时,实体问题适用旧法,法国问题适用新法。但下列情形除外: (一)执法、法律或者法规仍有划定的;(二)新法律的适用更有利于覆盖行政相对人的合法权益;(三)根据具体行政行为的性质,由应当适用新法律的单位划定。”

至于执法机关根据新法作出处罚的自由裁量权,本文就不在此展开。

《关于新旧执法规范行政处罚的衔接适用问题》《修订草案》,第三十四条仅适用于违法行为在旧法律生效期间发生并终结的案件,但在违法行为从旧法律持续或连续到新法律有效实施的案件中,仍存在一些不完善之处。

笔者注意到,在生态环境保护、土地平衡等行政执法领域,新旧执法规范衔接的选择讨论得更加热烈,形成了更加统一的认识。

在实践中,行政相对人的行为可能立即、持续或连续发生的情形很多,旧法生效期间的行为更有可能在新法生效后持续或连续发生。

对于前两种情况,即使后来作出了详细的行政行为,只要行政处罚具有溯及力,《修订草案》、《纪要》第三十四条“由旧从轻”的基本规则仍然可以适用于处罚。

对于第三种情况,如果行政相对人的违法行为发生在旧法施行期间并一直一连或者连续到新法施行之后认为既不是《纪要》定义的“新法实施前发生行政相对人的行为”,也不是新旧法律的选择和适用,而是应当适用新法进行行政处罚。

讨论完这个,可能有人会建议新法的刑罚比旧法轻,所以以上观点还是可以解释的,即使不是“从旧”也是“从轻”。如果那如果泛起新法罚则重于旧法的话一连或者连续的跨法违法行为又如何适用呢根据上述观点适用新法进行处罚,那么选择对行政相对人不幸的新法进行重罚是否有错?

其实回到上一段讨论的话题,已经明确了“第三种情况不属于“从宽处理旧”的情况,而应在违法行为结束时由新法予以处罚。

《修订草案》以下是对违法行为行政处罚新旧执法规范衔接与适用的探讨。

针对第三种情况,另一个部门认为可以根据新旧法律的实施日期划分适用新旧法律进行分段处罚。

事实上,这种观点也是错误的,因为同一种违法行为的持续状态或同一种违法行为的持续状态不能单方面分割。

在行政法的实体问题层面,最高人民法院2004年5月18日发布的《关于审理行政案件适用执法规范问题的座谈会纪要》(法[2004]96号,以下简称《纪要》)明确规定了“由旧从轻”的原则,成为行政处罚实践中的重要参考。

如2019年10月17日生态环境保护部发布的《关于“未验先投”违法行为行政处罚新旧执法规范衔接适用问题的意见》(环发韩石[2019]121号)中规定“行政相对人的行为发生在实施前

因此,“先投资后检查”的违法行为发生在旧条例实施过程中,并持续到新条例实施后,不属于《纪要》定义的“行政相对人行为发生在新法实施前”的情形。新旧规定的选择和适用没有问题,应当适用新规定作出行政处罚。

环保部门执法中的上述问题在整个行政执法体系中具有代表性,因此有必要讨论《纪要》第34条和《修订草案》“旧优先原则”在行政处罚领域的适用条件,尽管笔者希望在本文开头提到的未来《纪要》中找到答案。

综上所述,建议明确“旧从宽”的基本规则不适用于第三种情况,应适用新法律进行处罚。同时,当新法的处罚比旧法重时,执法机关在作出处罚时可以结合具体情况作出裁量。

作者:秦川朱伟

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